Abberufung Geschäftsführer bei Streit in 50:50 GmbH – (Teil II)

Soll der Geschäftsführer – wie im Regelfall bei der paritätischen GmbH – außerordentlich aus wichtigem Grund abberufen werden, gelten zunächst die allgemeinen Regeln zur Ankündigung der Tagesordnung und zur Einhaltung der Abberufungsfrist.

In der Tagesordnung muss der wichtige Grund der Abberufung nicht mitgeteilt werden.

Wird nur die „Abberufung des Geschäftsführers“ angekündigt, kann sowohl die ordentliche als auch die außerordentliche Abberufung beschlossen werden.

Wird hingegen nur die Abberufung des Geschäftsführers aus wichtigem Grund angekündigt, darf im Falle der Abwesenheit des betroffenen Gesellschafter-Geschäftsführers nicht über eine ordentliche Abberufung beschlossen werden, weil nicht ausgeschlossen werden kann, dass der Gesellschafter im Hinblick auf das Stimmverbot der Versammlung fernbleibt.

Eine bestimmte Abberufungsfrist ist nicht einzuhalten. Die Abberufung kann aber verwirkt sein.

In der Regel wird das Weiterbeschäftigen des Geschäftsführers in Kenntnis des wichtigen Grundes über einen längeren Zeitraum konkludent als Gewährung einer „letzte Chance“ verstanden werden dürfen, so dass eine spätere Abberufung nach Treu und Glauben unwirksam ist.

Deshalb muss die Abberufung innerhalb einer angemessenen Frist erfolgen.

Zu diesen, für jede außerordentliche Abberufung einzuhaltenden Bestimmungen kommen gerade in der paritätischen GmbH Besonderheiten hinsichtlich der Anforderungen an den wichtigen Grund und des Stimmverbots.

Wichtiger Grund

Für den wichtigen Grund in der Person des Geschäftsführers hat sich in Rechtsprechung und Literatur eine reichhaltige Rechtsprechung entwickelt.

Für die 50:50 GmbH gelten hiervor abweichend besondere Verschärfungen.

Weil klare und neutrale Mehrheiten fehlen und die Zwei-Personen-GmbH eher personalistisch ausgerichtet ist, soll vermieden werden, dass ein Gesellschafter den anderen wegen des Stimmrechtsausschlusses beliebig abberufen kann.

Ein bloßer Vertrauensverlust in die Zweckmäßigkeit der Geschäftsführung begründet hier ebenso wenig einen wichtigen Grund wie einzelne, auch ernstzunehmende Verfehlungen.

Die Bedenken gegen den Geschäftsführer müssen vielmehr so stark sein, dass eine Fortsetzung der Geschäftsführertätigkeit nicht mehr zugemutet werden kann.

Eine besondere und praxisrelevante Fallgruppe des wichtigen Grundes in der paritätischen GmbH ist die tiefgreifende Zerrüttung bzw. das unheilbare Zerwürfnis unter den Geschäftsführern bzw. Gesellschaftern.

Während sich der wichtige Grund üblicherweise auf ein bestimmtes Verhalten des Geschäftsführers stützt, liegt bei der ersten Fallgruppe ein Zustand vor, der durch viele Handlungen und Verfehlungen in ihrer Gesamtheit eine vertrauensvolle und konstruktive Zusammenarbeit zwischen den Parteien letztlich unmöglich macht.

Danach kann jeder Geschäftsführer abberufen werden, sofern er durch ein – nicht notwendigerweise schuldhaftes – Verhalten in irgendeiner Art und Weise zu dem Zerwürfnis beigetragen hat.

Insbesondere muss der Verursachungsanteil des abberufenen Gesellschafter-Geschäftsführers nicht dem seines Mitgesellschafters überwiegen.

Die zweite Fallgruppe des unheilbaren Zerwürfnisses trägt zur Lösung des Problems nur insoweit bei, als die Abberufung als solche, also die Auflösung des bestehenden Zerwürfnisses als ein unlösbarer Zustand, richtig erscheint, insbesondere vor dem Hintergrund, dass die Parteien sich fortan grundsätzlich auf die Nerven gehen.

Sie beantwortet jedoch keineswegs die Frage, welcher der beiden Geschäftsführer konkret abzuberufen ist.

Für die Frage der Abberufung müssen daher erhebliche, objektiv feststellbare Umstände klar für den einen und gegen den anderen Mitgesellschafter-Geschäftsführer sprechen.

Zwar steht bei der Abberufung der Geschäftsführer das Wohl der Gesellschaft im Vordergrund, aber jedenfalls in der paritätischen GmbH, bei der die Gesellschafter zugleich Geschäftsführer sind, kann wegen der gleich hohen Beteiligungsverhältnisse keinesfalls allein auf das Wohl der Gesellschaft abgestellt werden. Denn die Gesellschafter sind die „Herren“ der GmbH und bilden deren oberstes Organ.

Sind sie zugleich die einzigen Geschäftsführer der Gesellschaft, steht fest, dass sie im Streitfall wegen der Stimmenparität grundsätzlich nur aus wichtigem Grund abberufen werden können.

Die jeweilige Geschäftsführerposition ist aus personalistischer Sicht damit so eng an die Stellung der Gesellschafter angelehnt, dass eine Unterteilung in „Wohl der Gesellschaft“ und „Interesse der Gesellschafter“ keineswegs sachgerecht ist und an den Praxisanforderungen vorbeigeht.

Daher ist allein entscheidend, ob er abzuberufende Geschäftsführer seinerseits eine so schwere Pflichtverletzung begangen hat, dass ungeachtet des Zerwürfnisses gerade er abberufen werden muss.

Lassen sich hierzu keine Feststellungen treffen, muss die Gesellschaft aufgelöst werden.

Stimmverbote, Stimmpflichten und Wirksamkeit des Beschlusses

Ist der abzuberufende Geschäftsführer zugleich auch Gesellschafter, unterliegt er einem Stimmverbot.

Steht ein Fremdgeschäftsführer „im Lager“ des anderen Gesellschafters, bedeutet dies jedoch nicht ohne weiteres ein Stimmverbot für diesen Gesellschafter, auch wenn zwischen beiden eine enge persönliche oder rechtliche Beziehung besteht.

Ausnahmen bestehen bei wirtschaftlicher Identität und wenn der andere Gesellschafter an einer Verfehlung des Geschäftsführers beteiligt war.

Daneben können sich unter Umständen Stimmpflichten ergeben.

Streitig ist, wann ein Versammlungsleiter das Stimmverbot annehmen und die ablehnende Stimme des Betroffenen nicht mitzählen darf.

Diese Frage hat erhebliche Folgen für die Beschlussfassung, denn stellt der Versammlungsleiter den Abberufungsbeschluss förmlich fest und reicht bereits die Behauptung eines wichtigen Grundes aus, wird das Registergericht die Veränderungen der Geschäftsführung eintragen, bis ein Gericht über eine Anfechtungsklage entschieden hat.

Ungeachtet der Tatsache, dass das vorliegende Problem in der paritätischen GmbH nur für den eher seltenen Fall auftritt, dass ein legitimierter Versammlungsleiter vorhanden ist, ist ein Stimmverbot hier jedenfalls nur dann anzunehmen, wenn tatsächlich ein wichtiger Grund gegeben war.

Würde in der paritätischen GmbH die bloße oder die substantiierte Behauptung eines wichtigen Grundes bereits ausreichen, um die Nein-Stimme des Betroffenen nicht mitzuzählen, könnte der andere Gesellschafter-Geschäftsführer mit dieser Behauptung einen einstweilen wirksamen Beschluss herbeiführen und die Geschäftsführung der Gesellschaft fortan faktisch allein stellen; wegen der Stimmenparität können ihm dann keine Weisungen nach §37 Abs.1 GmbHG erteilt werden.

Dabei ist die Diskussion über das Stimmverbot von untergeordneter Bedeutung, da ein Gericht die Frage des wichtigen Grundes ohnehin zu klären hat.

Es kommt somit nicht darauf an, ob ein wichtiger Grund und damit ein Stimmverbot tatsächlich vorlag oder nicht, sondern ob dessen Behauptung den Versammlungsleiter dazu veranlassen darf, den vermeintlich richtigen Beschluss festzustellen, und ihm damit einstweilige Geltung zu verschaffen.

Denn auch wenn ein wichtiger Grund tatsächlich fehlt und der Versammlungsleiter trotz dieser Erkenntnis den Abberufungsbeschluss feststellt, kann der Beschluss bereits Kraft seiner Kompetenz bis zur gerichtlichen Entscheidung wirksam sein, so dass dem Abberufenen Rechte abgeschnitten werden.

Daher ist von den Feststellungswirkungen eine Ausnahme zu machen:

Hier rechtfertigen die von der h.M. vorgebrachten Gründe zum Stimmverbot in der paritätischen GmbH es in der Tat, dass der festgestellte Beschluss zunächst keine einstweilige Wirksamkeit entfaltet.

Denn ein Versammlungsleiter kann nicht stets rechtsfehlerfrei beantworten, ob ein wichtiger Grund vorliegt, da die Beurteilung darüber eine umfassende Abwägungsentscheidung bedeuten kann und in Grenzfällen juristisches Fachwissen erfordert.

Auch ist der Beschluss jedenfalls nicht analog §84 Abs. 3 Satz 4 AktG einstweilen wirksam, da schon keine vergleichbare Interessenlage besteht.

Diese Feststellungen dürfen indes nicht zu der Annahme verleiten, dass der Abberufene damit vorläufig weiter amtieren kann.

Denn nur, weil der festgestellte Beschluss nicht definitiv einstweilen wirksam ist, heißt das nicht, dass er nicht unerkannt wirksam ist, denn die §§ 117, 127 HGB finden ebenfalls keine entsprechende Anwendung auf den Abberufungsbeschluss.

Es geht nur um die Frage, ob sich die Gesellschaft gegenüber dem Handelsregister auf die Feststellungswirkungen berufen kann, was mit den vorgenannten Argumenten zu verneinen ist.

Diese Situation führt dazu, dass der gefasste Beschluss unerkannt wirksam oder unwirksam sein kann und dass die Parteien mitunter erst viele Jahre nach der Beschlussfeststellung im Rahmen des gerichtlichen Verfahrens wissen, ob der Geschäftsführer tatsächlich abberufen wurde.

Wegen dieser unklaren Rechtslage wird sich das Registergericht regelmäßig weigern, die Veränderungen in der Geschäftsführung einzutragen, was gerade im Spannungsverhältnis von konstitutiver Abberufung im Innenverhältnis und weiterhin bestehender Vertretungsbefugnis im Außenverhältnis (§ 15 Abs. 1 und 3 HGB) problematisch ist.

Um diesen Schwebezustand zu überwinden, verbleibt den Beteiligten nur der Weg des einstweiligen Rechtsschutzes.

Hier wird einerseits die Gesellschaft versuchen, eine einstweilige Verfügung zu erwirken, mit der dem abberufenen Geschäftsführer Maßnahmen der Geschäftsführung und Vertretung der Gesellschaft bis zur Entscheidung in der Hauptsache untersagt werden und ggf. einen anderen Geschäftsführer einsetzen.

Andererseits wird der abberufene Geschäftsführer durch einstweiligen Rechtsschutz beantragen, die Geschäfte für die Gesellschaft einstweilen wieder aufnehmen zu dürfen, insbesondere wenn ihm durch die Gesellschaft der Zutritt zu deren Räumen verwehrt oder der Datenzugriff gesperrt wird.